案情簡介：

王某1與謝某經(jīng)親屬作媒而認識，2015年10月1日王某1、謝某訂婚，經(jīng)雙方家屬商談后確定彩禮為198000元，后謝某到王某1家居住。王某1于2015年10月5日通過父親的銀行賬戶向謝某轉(zhuǎn)賬支付了彩禮198000元。后謝某生育一女孩王某2。2016年9月22日，謝某與王某1家人發(fā)生矛盾后報警處理。2017年中，謝某與女兒離開江西，來到廣東省佛山市順德區(qū)現(xiàn)戶籍地居住。期間，王某1有通過微信多次向謝某另外支付一些款項，王某1在2017年3月17日通過銀行向謝某轉(zhuǎn)賬支付10000元。因王某1、謝某至今沒有登記結(jié)婚，王某1遂向法院提起訴訟要求返還彩禮。

一審廣東佛山順德法院觀點：

本案的爭議焦點首先是哪些款項屬于彩禮性質(zhì)。王某1支付的19.8萬元，是為締結(jié)婚姻關(guān)系為目的而給付，應(yīng)屬于彩禮。對于王某1主張于××××年××月××日支付的1萬元，該款項發(fā)生在雙方已經(jīng)共同居住期間，并不是為結(jié)婚而給付，而且王某1在起訴狀中陳述是謝某為經(jīng)營淘寶需要資金向其借款1萬元，謝某則認為是王某1給付的生活費，故該款項不是為結(jié)婚而支付的彩禮，應(yīng)是雙方之間的其他款項來往，王某1在本案中以彩禮的性質(zhì)請求返還，一審法院不予認定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十條規(guī)定：“當事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當予以支持：(一)雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；(二)雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；(三)婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第(二)、(三)項的規(guī)定，應(yīng)當以雙方離婚為條件。”本案中，雙方至今未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，因此，王某1請求謝某返還彩禮符合規(guī)定，一審法院予以支持。考慮謝某為準備結(jié)婚應(yīng)有支出，且雙方雖未正式登記結(jié)婚，但已共同居住一段時間及謝某在此期間生育一女兒，謝某為家庭等也需生活費用支出等，全部彩禮退回也不合理，一審法院經(jīng)綜合考慮，確定謝某需退回彩禮10萬元給王某1。

二審廣東佛山中院觀點：

本院認為，彩禮的給付與婚姻關(guān)系的締結(jié)息息相關(guān)，按照雙方二審期間的陳述，王某1和謝某未能結(jié)婚源于雙方在購房、購車問題上未能達成一致意見，因此，雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記不能歸咎于單獨一方的責任。依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十條第（一）項的規(guī)定，雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的，可以請求返還給付的彩禮。據(jù)此，王某1請求謝某返還其此前給付的彩禮于法有據(jù)。王某1給付彩禮是在××××年××月××日，××××年××月××日謝瑤生育女兒，××××年年中謝某離開王某1家來到順德居住，可見謝某和王某1共同居住的時間未滿兩年，在此期間，王某1還向謝某給付數(shù)額不等的生活費，其中在××××年××月××日轉(zhuǎn)賬1萬元。謝某一審提交的費用單據(jù)中，有部分支出是謝某本人使用的，與家庭生活沒有關(guān)聯(lián)。撫養(yǎng)子女是為人父母均應(yīng)承擔的義務(wù)，不能完全由其中一方負擔，而且據(jù)謝某所述，女兒剛出生至××××年6月的生活費王某1都有負擔。因此，對謝某以19.8萬元彩禮已經(jīng)在家庭生活中消耗完畢為由，認為不應(yīng)返還的上訴請求，本院不予支持。一審判決綜合考慮雙方同住期間家庭生活的開銷情況，確定謝某返還10萬元并無不當。

再審廣東省高院觀點：

我國倡導(dǎo)建立以感情為基礎(chǔ)的文明、自由婚姻，并禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為，禁止借婚姻索取財物。根據(jù)王某1與謝某的訴辯意見可知，江西省寧都縣客觀存在迎親嫁娶前給付彩禮的習(xí)俗，王某1支付198000元給謝某是以締結(jié)婚姻為目的，順應(yīng)當?shù)仫L俗習(xí)慣而實施的支付彩禮行為。因雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記手續(xù)，王某1依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>司法解釋（二）》第十條規(guī)定，要求謝某返還彩禮。在習(xí)俗觀念中婚姻關(guān)系的實質(zhì)在于男女雙方是否共同生活，結(jié)婚登記為法律形式要求。在處理按照習(xí)俗支付的彩禮應(yīng)否返還及返還數(shù)額時，人民法院應(yīng)以雙方有否共同生活、未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的原因、彩禮的數(shù)額、生育子女的情況、財產(chǎn)使用情況等作為考量依據(jù)。本案中，謝某雖未與王某1辦理正式的婚姻登記手續(xù)，但是已經(jīng)按照當?shù)仫L俗訂婚并共同生活近兩年且育有一女。雙方未能辦理結(jié)婚登記手續(xù)不能歸責于單獨一方的過錯。謝某自女兒出生后放棄工作一直攜帶撫養(yǎng)女兒，對家庭生活付出較多。綜合上述情形考慮，參照《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第8條“應(yīng)照顧婦女、兒童的利益”的法律原則，本案中，謝某無需返還上述198000元彩禮給王某1。二審法院判令謝某需返還100000元彩禮給王某1，處理不當，應(yīng)予糾正。

蔡思斌律師評析：

筆者時常會看到有法律公眾號推送“以下三種情形彩禮可以返還”，并在文章中列出《婚姻法解釋二》第十條或是《婚姻家庭編解釋》第五條。但在實務(wù)中，對于彩禮糾紛，返還彩禮與否法官實際并不會拘泥于本條進行裁判。某些情況下，即便登記結(jié)婚并且共同生活也可要求返還彩禮，而某些情況下，即便未登記結(jié)婚，法院也不會支持返還彩禮的訴求，例如本案。《婚姻法解釋二》第十條在司法實務(wù)中基本屬于被法官通過自由裁量權(quán)部分架空的法律條款。筆者本以為最高院會在修訂《民法典》相關(guān)司法解釋過程中對本條進行相應(yīng)修改，但遺憾的是，《婚姻家庭編解釋》第五條仍然是照抄本條，未進行任何修改。

法院在審理案件時，不應(yīng)當機械適用《婚姻法解釋二》第十條，而是應(yīng)當將其作為一項原則性規(guī)定。是否返還彩禮、返還多少彩禮，應(yīng)當結(jié)合男女雙方共同生活的時間、子女生育情況、給付彩禮的數(shù)額、財產(chǎn)的使用情況并結(jié)合當?shù)仫L俗習(xí)慣、經(jīng)濟條件等因素綜合認定。本案中，廣東高院通過參照適用《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第8條中“應(yīng)照顧婦女、兒童的利益”最終確認女方無需返還彩禮，但在法律適用層面，始終無法回避有違反《婚姻法解釋二》第十條之嫌。雖然司法實踐中，上下級法院對于本條的法律適用已形成默契，上級法院通常也不會因為下級法院沒有完全適用《婚姻法解釋二》第十條進行改判。但筆者認為，本條導(dǎo)致的法律適用問題在實踐中始終無法回避，最高院還是應(yīng)當盡快對《婚姻家庭編解釋》第五條進行相應(yīng)修改。

案例索引：廣東省高級人民法院(2020)粵民再94號，以上涉及人名均為化名

蔡思斌

2021年8月27日