人身損害案件中誤工費、護理費的計算方法
1、誤工費的計算
一、日平均工資標(biāo)準(zhǔn)計算方法的歷史沿革。
日平均工資標(biāo)準(zhǔn)的計算方法的歷史沿革，我國分為三個階段：
①2000年3月27日之前；
②2000年3月27日至2008年1月2日；
③2008年1月3日至今。
二、目前計算受害人日平均工資標(biāo)準(zhǔn)的誤區(qū)。
日平均工資是計薪月份剔去法定休息休假時間后，在計薪天數(shù)21.75天內(nèi)每天創(chuàng)造的勞動價值。
統(tǒng)計部門發(fā)布的行業(yè)年平均工資額，是行業(yè)或區(qū)域的職工非加班正常工作情況下在年計薪天數(shù)261天（月計薪天數(shù)21.75天/月×12個月）內(nèi)的數(shù)額。
出院后繼續(xù)休息養(yǎng)傷期間，其概念并不能與未受傷時休假的概念等同。
在計算日平均工資問題上，主持調(diào)解的民警也罷，法庭的法官也罷，都不存在自由裁量權(quán)。
三、法庭辯論終結(jié)時省市自治區(qū)直轄市統(tǒng)計局未公布上年度統(tǒng)計數(shù)據(jù)的解決方法。
每年1月至5月底辯論終結(jié)時，上一年度的統(tǒng)計數(shù)據(jù)必然還沒有公布，只能按省市自治區(qū)直轄市統(tǒng)計局公布的前一年度在崗職工分行業(yè)年平均工資統(tǒng)計數(shù)據(jù)計算受害人的誤工費。
四、誤工費計算公式：
誤工費=誤工天數(shù)（住院天數(shù)+醫(yī)療機構(gòu)出具的出院后休息天數(shù)；或司法鑒定機構(gòu)確定的誤工損失日）×日平均工資標(biāo)準(zhǔn)；日平均工資標(biāo)準(zhǔn)=受害人年固定工資（工資不固定時為省市自治區(qū)直轄市統(tǒng)計局公布的上年度該行業(yè)年平均工資標(biāo)準(zhǔn)）÷12個月÷21.75天/月（法定月計薪天數(shù)）。
五、關(guān)于受害人誤工費參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的確定問題
受害人收入如果不固定，不能舉證證明其最近三年的平均收入，可以參照受訴法院所在地（省、直轄市、自治區(qū)）相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。
“參照”包括相同或相近行業(yè)在崗職工主體身份的參照和年工資標(biāo)準(zhǔn)的參照兩方面。情形有二：
其一，受害人是國有經(jīng)濟單位職工，但工資收入不固定，不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地（省、直轄市、自治區(qū)）相同或者相近行業(yè)上一年度在崗職工的平均工資計算；
其二，受害人并不是國有經(jīng)濟單位職工，而是私營企業(yè)、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)職工，或雖然是農(nóng)民，但從事有關(guān)行業(yè)，工資收入不固定，不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，也應(yīng)參照受訴法院所在地（省、直轄市、自治區(qū)）相同或者相近行業(yè)上一年度在崗職工的平均工資計算。
六、受害人工資構(gòu)成問題。
根據(jù)法律規(guī)定，工資由下列六個部分組成：（一）計時工資；（二）計件工資；（三）獎金；（四）津貼和補貼；（五）加班加點工資；（六）特殊情況下支付的工資。
七、受害人因受傷請假，單位扣發(fā)的工資額是否就等同于訴訟請求中的誤工費標(biāo)的額？
受害人每月工資收入固定時，誤工費的數(shù)額不能簡單適用“損失填補原則”按照因受傷害單位少發(fā)的工資收入數(shù)額確定。
2、護理費的計算
一、護理人員護理前是否有收入，是計算護理費應(yīng)首先解決的問題。
1、如果護理人員護理前屬于城鎮(zhèn)居民或從農(nóng)村流入城鎮(zhèn)的農(nóng)民沒有找到工作未取得收入者。當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)計局沒有公布過，這給了法官自由裁量權(quán)。
2、如果護理人員護理前屬于某單位有固定工資收入者，以其固定工資收入作為計算標(biāo)準(zhǔn)。
3、如果護理人員護理前從事農(nóng)林牧漁業(yè)之外的職業(yè)，工資收入不固定，應(yīng)按照法庭辯論終結(jié)時上年度受訴法院所在地（省、直轄市、自治區(qū)）相同或者相近行業(yè)在崗職工的平均工資計算護理費。
4、如果護理人員護理前從事農(nóng)林牧漁業(yè)，工資收入不固定，應(yīng)按照法庭辯論終結(jié)時上年度受訴法院所在地（省、直轄市、自治區(qū)）農(nóng)林牧漁業(yè)在崗職工的平均工資計算護理費。
護理人員從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動，屬于有收入的人員，但不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況（即使村委會出具證明，證明最近三年平均收入狀況，也不會被加害方所認(rèn)可，還會被要求進一步舉證，以佐證最近三年平均收入狀況，該舉證義務(wù)無窮無盡，無法完成。
二、護理人員人數(shù)的確定問題。
應(yīng)視傷者傷情輕重而定。如受害者住院后臥床，生活能部分自理，護理人員原則上為一人。如受害者住院后臥床，生活根本無法自理，甚至傷情危重，需要陪護人員搬移檢查診斷、手術(shù)，則傷者有權(quán)主張兩名護理人員的護理費，盡管醫(yī)療機構(gòu)沒有出具意見。
