周先生來(lái)律所咨詢的時(shí)候正是個(gè)陰天，但他的臉色比窗外的天空更陰郁，似乎能滴下墨來(lái)。

原來(lái)周先生的發(fā)小在經(jīng)營(yíng)一家酒吧，生意不錯(cuò)。三年多前，吸收周先生入股。周先生按照5元/股的價(jià)格向發(fā)小的公司投資了100萬(wàn)元，持股比例10%，不在公司任職，不參與公司經(jīng)營(yíng)管理。第一年，公司剛起步不分紅；第二年，要提升公司軟裝飾環(huán)境不分紅；第三年，公司虧損無(wú)法分紅；現(xiàn)在公司接到公安機(jī)關(guān)行政處罰，因噪音擾民且在大學(xué)校園內(nèi)要求搬遷，加之虧損，公司準(zhǔn)備解散。周先生說(shuō)，100萬(wàn)元投進(jìn)去泡都沒(méi)冒一個(gè)就沒(méi)了，他應(yīng)該如何維權(quán)？

在這個(gè)“眾創(chuàng)時(shí)代”，越來(lái)越多的人將手里的閑散資金投入到企業(yè)，不在公司任職，不參與公司經(jīng)營(yíng)管理，只希望公司盈利能分得一杯羹。但總是“理想很豐滿，現(xiàn)實(shí)很骨感”，很多人投資后不僅未分得紅利，甚至血本無(wú)歸。

那么作為小股東，如何做才能避免投資“打水漂”？專業(yè)律師告訴你，以下招數(shù)不可少。

知情權(quán)是股東行使其他權(quán)利的基礎(chǔ)，尤其是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況的了解更為關(guān)鍵。實(shí)務(wù)中，大股東拒不分紅的一個(gè)常見(jiàn)借口就是公司虧損。因信息不對(duì)稱，小股東并不清楚公司是真虧還是假虧。

因此，有條件的小股東可以派出財(cái)務(wù)人員，以便及時(shí)、準(zhǔn)確地了解公司的財(cái)務(wù)狀況。如果不具備派出財(cái)務(wù)人員的條件，可以提前約定公司經(jīng)營(yíng)管理層應(yīng)于每個(gè)季度甚至每個(gè)月結(jié)束后10日內(nèi)將公司的財(cái)務(wù)報(bào)表報(bào)送給各位股東。如未按期報(bào)送，則對(duì)經(jīng)營(yíng)管理層進(jìn)行考核，考核結(jié)果與其績(jī)效、獎(jiǎng)金掛鉤。財(cái)報(bào)中的各項(xiàng)支出需要有符合會(huì)計(jì)制度的票據(jù)，否則不予認(rèn)可。對(duì)支出有異議的，可以書(shū)面或口頭提出，由各方及時(shí)核實(shí)。同時(shí)因大股東通常直接參與經(jīng)營(yíng)管理，如未按期報(bào)送財(cái)務(wù)報(bào)表給各位股東可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任。?

分紅權(quán)，是小股東最重要的權(quán)利。實(shí)務(wù)中，大股東經(jīng)常尋找各種借口拒不分紅，如：或采用兩套賬的方式把公司財(cái)務(wù)報(bào)表做成虧損，或私下掏空公司，或盈利也不分紅。

因此，在保證知情權(quán)的基礎(chǔ)上，小股東要提前約定，只要公司盈利，就必須進(jìn)行分紅，如果確因企業(yè)發(fā)展需要暫不分紅的，需要取得小股東的同意。

分紅的周期可以是年、半年、季度。有的企業(yè)屬于輕資產(chǎn)行業(yè)，現(xiàn)金流非常充足，股東甚至可以約定每月分紅一次。分紅和留存的比例，可以根據(jù)企業(yè)的具體情況具體約定。

大股東在游說(shuō)小股東進(jìn)行投資時(shí)，通常會(huì)給小股東描述一幅美好的畫(huà)面：公司非常具有發(fā)展?jié)摿Γ袌?chǎng)前景廣闊。但等到小股東的投資全部到位后，大股東又會(huì)尋找各種理由為公司業(yè)績(jī)不好、沒(méi)有盈利、不能分紅找借口。

因此，在投資前，小股東應(yīng)當(dāng)跟大股東簽訂《對(duì)賭協(xié)議》，由大股東承諾未來(lái)一定年限如1-3年的營(yíng)收、凈利潤(rùn)，如不能完成則由大股東對(duì)小股東進(jìn)行補(bǔ)償，或者按照約定的價(jià)格回購(gòu)小股東的股權(quán)。如果小股東仍然對(duì)公司及與大股東的合作有信心，也可以要求調(diào)增其股權(quán)比例。

大股東另一個(gè)拒不分紅的手法是：暗度陳倉(cāng)，以他人名義另設(shè)公司，或者與他人合作另設(shè)公司，采取或進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易或剝奪本屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)等手段，將利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到此公司。

因此，在投資前須約定大股東的競(jìng)業(yè)限制條款。在合作期間內(nèi)，大股東不得單獨(dú)或者與其他人合作另設(shè)公司從事與本公司相競(jìng)爭(zhēng)和相似的業(yè)務(wù)，否則應(yīng)該承擔(dān)高額的違約責(zé)任。

小股東由于持股少，通常在公司沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)。如果按照公司法的規(guī)定，可能不僅無(wú)法決定重大事項(xiàng)，甚至一般事項(xiàng)也無(wú)法決定。此時(shí)可以約定禁止公司對(duì)外擔(dān)保，大額資產(chǎn)處置、借貸必須上股東會(huì)表決，或者由大股東承諾必須取得小股東的同意，具體額度可以根據(jù)公司的實(shí)際情況設(shè)定。

重大事項(xiàng)可以設(shè)定小股東的一票否決權(quán)或退出機(jī)制。如大股東非要一意孤行，則可以選擇按照提前約定的價(jià)格、條件回購(gòu)小股東的股權(quán)。?

勤勉、忠誠(chéng)是公司高管的法定義務(wù)，作為高管的大股東自然應(yīng)受此規(guī)則約束。如因故意或重大過(guò)失導(dǎo)致公司重大損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

上述六點(diǎn)是小股東避免投資“打水漂”必須考慮的幾個(gè)要點(diǎn)，也是投資之前必須冷靜考慮的事項(xiàng)，實(shí)際上，小股東唯一的一次與大股東平等協(xié)商的機(jī)會(huì)是在與大股東投資談判，簽訂《投資協(xié)議》、《公司章程》及其他各種協(xié)議之時(shí)，錯(cuò)過(guò)則悔之晚矣。因此，小股東們?cè)谕顿Y之初，一定要設(shè)計(jì)一套合理、有效的管控機(jī)制，維護(hù)好自身的合法權(quán)益。

裁判要旨

股東知情權(quán)系股東的固有權(quán)利，且具有共益權(quán)性質(zhì)。股東盡管未履行出資義務(wù)，但在股東資格未被公司依法解除的情況下，該股東仍對(duì)公司享有知情權(quán)。

案情

佳宏公司設(shè)立于2013年12月13日，注冊(cè)資本為200萬(wàn)元。根據(jù)佳宏公司章程記載，夏海軍系該公司兩名股東之一，其認(rèn)繳出資額為100萬(wàn)元，繳付出資期限是2015年11月28日。自2014年9月起，佳宏公司未召開(kāi)過(guò)股東會(huì)，也未向夏海軍分配利潤(rùn)。2016年11月3日，夏海軍以對(duì)佳宏公司經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀所知甚少，需要了解公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況為由，委托江蘇君哲律師事務(wù)所律師薛飛向被告佳宏公司郵寄一份股東知情權(quán)申請(qǐng)書(shū)，要求查閱或復(fù)制公司的所有資料（含公司所有會(huì)計(jì)賬簿、原始憑證、契約、傳票、通知等）。2016年11月4日簽收了郵件，并未書(shū)面回復(fù)夏海軍。后夏海軍即向發(fā)言提起訴訟，要求查閱佳宏公司的財(cái)務(wù)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

佳宏公司辯稱：夏海軍未按公司章程規(guī)定的出資時(shí)間實(shí)際履行出資義務(wù)，不享有股東資格，其無(wú)權(quán)對(duì)佳宏公司行使股東知情權(quán)，應(yīng)駁回夏海軍關(guān)于查閱佳宏公司財(cái)務(wù)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的訴訟請(qǐng)求。夏海軍在訴訟中未能提供證據(jù)證明其向佳宏公司實(shí)際履行了出資義務(wù)。

裁判

江蘇省宿遷市宿城區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。夏海軍已經(jīng)被工商機(jī)關(guān)登記為股東，法律對(duì)股東的查閱權(quán)利并未作出排除性規(guī)定，夏海軍當(dāng)然具有股東權(quán)利。查閱公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及會(huì)計(jì)賬簿是股東的最基本權(quán)利，故夏海軍有權(quán)查閱上述財(cái)務(wù)資料。若夏海軍確未實(shí)際出資，佳宏公司有權(quán)另行要求其履行出資義務(wù)，但不得以此為由拒絕夏海軍行使股東知情權(quán)。由于佳宏公司成立時(shí)間較短，為了保證不影響公司的正常經(jīng)營(yíng)秩序，確定查閱的時(shí)間不超過(guò)五日。遂判決：佳宏公司于判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)將自2013年12月13日成立以來(lái)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿提供給夏海軍查閱，上述材料應(yīng)在佳宏公司住所地的法定工作日期間查閱，查閱時(shí)間以5日為限。

宣判后，佳宏公司不服，向江蘇省宿遷市中級(jí)人民法院提起上訴。宿遷中院經(jīng)審理認(rèn)為，盡管夏海軍在本案中沒(méi)有提供充分證據(jù)證明其完成了佳宏公司章程規(guī)定的出資義務(wù)，但夏海軍作為公司章程記載和工商登記的股東，在未經(jīng)法定程序解除其股東資格的情況下，其股東資格并不被法律當(dāng)然否定。夏海軍要求對(duì)佳宏公司行使知情權(quán)，查閱公司財(cái)務(wù)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并不違反公司法規(guī)定，應(yīng)予支持。遂判決：駁回上訴，維持原判。

評(píng)析

1.股東知情權(quán)具有共益權(quán)、固有權(quán)性質(zhì)

根據(jù)我國(guó)公司法第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。參與重大決策的前提是掌握公司的經(jīng)營(yíng)狀況，股東知情權(quán)即是股東了解公司信息的權(quán)利。按照對(duì)股股權(quán)形式的目的和內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分，股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。股東以自己的利益為目的而行使的權(quán)利是自益權(quán)，包括發(fā)給出資證明或股票的請(qǐng)求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過(guò)戶的請(qǐng)求權(quán)、分紅權(quán)、分配公司剩余財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)等。

2.股東未履行或未完全履行出資義務(wù)可以限制其股權(quán)

出資義務(wù)是股東最基本的義務(wù)，當(dāng)股東不履行出資義務(wù)時(shí)，損害了公司利益，進(jìn)而侵害公司其他股東及公司債權(quán)人利益。因而，公司有權(quán)要求未履行出資義務(wù)的股東履行出資義務(wù)，作為該股東保有股東資格的對(duì)價(jià)。同時(shí)公司可以對(duì)未履行出資義務(wù)股東的股權(quán)進(jìn)行必要限制，此種限制具備正當(dāng)性基礎(chǔ)。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第16條規(guī)定，股東未履行或未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。該條規(guī)定為合理限制未履行出資義務(wù)股東的權(quán)利提供了較為明確的制度供給。上述規(guī)定之所以對(duì)股東的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利作出限制的原理在于，出資是股權(quán)的基礎(chǔ)，上述權(quán)能與股東出資的聯(lián)系較為密切，根據(jù)權(quán)利與義務(wù)的對(duì)等原則，應(yīng)予限制。

3.知情權(quán)不因股東未履行出資義務(wù)而被限制或剝奪

如前所述，在股東未履行出資義務(wù)的情況下，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。但是，不同的股權(quán)權(quán)能與出資聯(lián)系的密切程度有所不同。但是，知情權(quán)具有共益權(quán)性質(zhì)，是股東了解公司經(jīng)營(yíng)情況的固有權(quán)利，沒(méi)有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容或不完全體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，與出資義務(wù)的聯(lián)系程度較遠(yuǎn)。本案中，盡管夏海軍在本案中沒(méi)有提供充分證據(jù)證明其完成了佳宏公司章程規(guī)定的出資義務(wù)，但其作為公司章程記載和工商登記的股東，未經(jīng)法定程序解除其股東資格的情況下，其股東資格并不被法律當(dāng)然否定，知情權(quán)作為股東的固有權(quán)利，不應(yīng)以其未履行出資義務(wù)唯有加以限制或剝奪。夏海軍要求對(duì)佳宏公司行使知情權(quán)，查閱公司財(cái)務(wù)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并不違反公司法規(guī)定，應(yīng)予支持。

本案案號(hào)：（2016）蘇1311民初6242號(hào)，（2017）蘇13民終671號(hào)

案例——江蘇宿遷中院判決夏海軍訴佳宏公司股東知情權(quán)糾紛案

案例編寫(xiě)人：江蘇省宿遷市中級(jí)人民法院?朱?庚