99草视频,亚洲欧美精品,久草在线 http://www.oshbsg.cn Fri, 04 Jul 2025 02:51:44 +0000 zh-CN hourly 1 https://wordpress.org/?v=4.5.16 福州律師推薦:無人繼任時(shí)原法定代表人訴請(qǐng)滌除登記的處理 http://www.oshbsg.cn/?p=11515 Tue, 27 Feb 2024 08:36:58 +0000 http://www.oshbsg.cn/?p=11515 ——上海一中院判決張某訴某咨詢公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛案

裁判要旨

法定代表人辭任后,在新法定代表人未改選或就任前,原法定代表人仍應(yīng)履行職務(wù),其要求滌除相應(yīng)公司登記事項(xiàng)的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)支持。公司怠于改選造成原法定代表人損失的,原法定代表人可另行主張。

【案情】

某咨詢公司設(shè)立于2014年,目前股東為鼎利公司等。根據(jù)某咨詢公司章程,公司設(shè)董事會(huì),成員3人,由股東會(huì)任免,任期3年,董事任期屆滿,可以連任,董事任期屆滿未及時(shí)改選,或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的,在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù),董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人,董事長(zhǎng)由股東會(huì)任免,董事長(zhǎng)為公司法定代表人。2016年7月,張某進(jìn)入鼎利公司任職,擔(dān)任公司董事、股東。2016年9月,某咨詢公司作出股東會(huì)決議,任命張某為該公司董事長(zhǎng)、法定代表人。2017年9月,鼎利公司形成股東會(huì)決議,同意張某等人變更勞動(dòng)關(guān)系至案外人處。2019年12月,張某向某咨詢公司、鼎利公司提交辭職報(bào)告,但某咨詢公司未將法定代表人變更。張某遂起訴要求某咨詢公司配合辦理工商變更登記,將其名字從“法定代表人”欄中滌除。

經(jīng)查,2019年4月,某咨詢公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。一審審理中,某咨詢公司自述已成立清算組,并向工商部門備案,鼎利公司另向法院申請(qǐng)對(duì)該公司強(qiáng)制清算。

【裁判】

上海市浦東新區(qū)人民法院審理后認(rèn)為,張某并非被冒名登記為某咨詢公司董事、法定代表人,也無證據(jù)證明某咨詢公司已形成新的股東會(huì)決議,同意張某辭職或改選他人擔(dān)任董事長(zhǎng)、法定代表人,而根據(jù)公司法第四十五條第二款和該公司章程,此時(shí)張某仍應(yīng)繼續(xù)履行職務(wù),因此變更登記的前提條件并不存在。某咨詢公司已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,目前也無法辦理法定代表人變更登記。因此,張某的訴訟請(qǐng)求,缺乏法律依據(jù),應(yīng)不予支持。鑒于張某提出辭職以及張某、某咨詢公司、第三人之間實(shí)際存在糾紛,某咨詢公司未及時(shí)處理張某辭職事務(wù),也未及時(shí)改選董事、董事長(zhǎng)、法定代表人,使張某不得不繼續(xù)履行職務(wù),如對(duì)張某造成經(jīng)濟(jì)損失,張某可要求賠償,亦可要求支付其在辭職后但仍履行職務(wù)期間的報(bào)酬、費(fèi)用,但這些問題并非本案審理范圍,張某可另行起訴主張。法院遂判決駁回張某的訴訟請(qǐng)求。

宣判后,張某不服,提起上訴。上海市第一中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為,盡管張某曾向某咨詢公司、鼎利公司等提交辭職報(bào)告,但公司登記不僅涉及民事法律關(guān)系,還涉及行政法律關(guān)系,故張某的這一單方意思表示無法當(dāng)然地產(chǎn)生其有權(quán)主張滌除相關(guān)登記事項(xiàng)的法律效果。某咨詢公司法定代表人的變更系該公司內(nèi)部治理事宜,應(yīng)按照公司法和該公司章程處理。如果該公司股東鼎利公司等在張某任職期限已經(jīng)屆滿的情況下,惡意回避或者消極對(duì)待張某關(guān)于更換董事長(zhǎng)、法定代表人的要求,使張某不得不依法繼續(xù)履行職務(wù)并給其實(shí)際造成損失的,張某可以另案主張賠償。遂判決,駁回上訴,維持原判。

【評(píng)析】

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于在無人繼任的情況下原法定代表人訴請(qǐng)滌除登記應(yīng)如何處理。

1.本案是否為法定代表人滌除登記之訴。近年來,法定代表人提出滌除登記的案件逐漸增多,這類案件通常以變更公司登記糾紛的案由訴至法院,其由來有三種:一是被冒名登記為法定代表人;二是法定代表人改選后公司未及時(shí)變更登記;三是法定代表人無意繼續(xù)任職,但無繼任人員。本案所涉系第三種情況,即由于沒有可供變更登記的人選,法定代表人要求直接滌除,此時(shí)如何處理爭(zhēng)議較大。

2.無人繼任時(shí)滌除登記之訴該如何處理。目前實(shí)踐中主要有三種觀點(diǎn):觀點(diǎn)一認(rèn)為,滌除登記屬行政機(jī)關(guān)主管問題,不屬于民事訴訟范圍,應(yīng)裁定不予受理或駁回起訴。觀點(diǎn)二認(rèn)為,原《公司登記管理?xiàng)l例》以及2022年施行的《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》僅有登記或變更登記的規(guī)定,無滌除登記的表述,要求滌除登記既無法定依據(jù),亦缺乏公司意定基礎(chǔ),應(yīng)判決駁回訴請(qǐng)。觀點(diǎn)三認(rèn)為,法定代表人與公司之間系委托合同關(guān)系,法定代表人有權(quán)解除委托關(guān)系,現(xiàn)有登記狀態(tài)與法定代表人辭職后不再與公司有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)的事實(shí)不符,亦損害法定代表人合法權(quán)益,應(yīng)判決支持其訴請(qǐng)。本案處理采用了觀點(diǎn)二。

3.無法滌除時(shí)的權(quán)利救濟(jì)途徑。此類糾紛產(chǎn)生時(shí),被告公司往往處于困境,法定代表人繼續(xù)任職不僅無利可圖,還可能因?yàn)楣緜鶆?wù)問題處處受限,其個(gè)人權(quán)益保護(hù)雖然不能通過公司變更登記訴訟解決,但仍有救濟(jì)途徑。如果公司股東系惡意拖延改選,使得法定代表人在繼續(xù)履職期間遭受損失的,法定代表人有權(quán)要求侵權(quán)人賠償。此外,在法定代表人系股東的情況下,如果公司內(nèi)部治理矛盾嚴(yán)重,法定代表人可主張解散公司;如公司具備破產(chǎn)原因,法定代表人亦可以適當(dāng)身份申請(qǐng)公司破產(chǎn),進(jìn)而徹底解決因法定代表人身份引發(fā)的衍生問題。

本案案號(hào):(2020)滬0115民初21577號(hào),(2021)滬01民終7923號(hào)

案例編寫人:上海市浦東新區(qū)人民法院??杜曉淳

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員工被違法辭退?律師教你這么做 http://www.oshbsg.cn/?p=2900 Thu, 11 May 2017 11:30:14 +0000 http://www.oshbsg.cn/?p=2900 【觀點(diǎn)】員工被違法辭退?律師教你這么做

文 |?楊文戰(zhàn)

來源 |?楊律師說法的法律博客

當(dāng)公司明確表示辭退員工時(shí),如果勞動(dòng)者確實(shí)犯了嚴(yán)重過錯(cuò)很可能就認(rèn)了,但如果單位辭退理由不充分,勞動(dòng)者可能就會(huì)依法維權(quán)。維權(quán)方案有可能是選擇要求單位賠償,也可能是要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

但選擇后者的并不多,畢竟強(qiáng)扭的瓜不甜,即使是公司違法解除合同,此處不留爺,自有留爺處,鬧矛盾到這種程度勞動(dòng)者也沒必要非回公司工作。但是,法律上勞動(dòng)者有權(quán)要求繼續(xù)履行,并不代表最終法院和仲裁肯定判決繼續(xù)履行。

當(dāng)碰到單位非法解除勞動(dòng)合同,而勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行的,訴到仲裁或法院,一般仲裁或法院是應(yīng)該支持勞動(dòng)者的訴求。但是,如果發(fā)現(xiàn)確實(shí)無法繼續(xù)履行的,應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者變更訴求為索要賠償,勞動(dòng)者拒絕變更的,應(yīng)駁回訴求,告知另行主張賠償。

司法實(shí)踐中,以下情形通常可以認(rèn)定為“勞動(dòng)合同確實(shí)無法繼續(xù)履行”。

(1)用人單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷,或者用人單位決定提前解散的;

(2)勞動(dòng)者在仲裁或者訴訟過程中達(dá)到法定退休年齡的;

(3)勞動(dòng)合同在仲裁或者訴訟過程中到期終止且不存在《勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同情形的;

(4)勞動(dòng)者原崗位對(duì)用人單位的正常業(yè)務(wù)開展具有較強(qiáng)的不可替代性和唯一性(如總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等),且勞動(dòng)者原崗位已被他人替代,雙方不能就新崗位達(dá)成一致意見的;

(5)勞動(dòng)者已入職新單位的;

(6)仲裁或訴訟過程中,用人單位向勞動(dòng)者送達(dá)復(fù)工通知,要求勞動(dòng)者繼續(xù)工作,但勞動(dòng)者拒絕的;

(7)其他明顯不具備繼續(xù)履行勞動(dòng)合同條件的。

要特別注意一點(diǎn):有些單位在辭退原職工后,找了其他人頂替其工作,并稱勞動(dòng)者原崗位已被他人替代的,如果用人單位僅以此為由進(jìn)行抗辯,通常是不宜認(rèn)定為“勞動(dòng)合同確實(shí)無法繼續(xù)履行的”情形的。

單位違法解除,不繼續(xù)履行合同的怎么賠償?

其實(shí),在楊律師看來,除非是一些所謂的“鐵飯碗”,碰到單位違法解除勞動(dòng)合同的,真沒必要選擇要求繼續(xù)履行。直接上來就違法解除的單位都是比較愣、比較傻的,聰明些的單位和上司,在不提出解除勞動(dòng)合同的情況下,有各種方法能讓員工覺得在單位呆不下去!真選擇繼續(xù)履行,等回到單位再被人用陰招對(duì)付了,到時(shí)可能不走受罪,自己走也沒賠償!

 

如果碰到單位違法解除勞動(dòng)合同,員工能要求什么樣的賠償呢?

用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法的四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金:

(一)用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在該單位工作的年限,每滿一年支付兩個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付;

(二)如果勞動(dòng)者在該單位的工作年限不滿一年的應(yīng)按一年計(jì)算;如果勞動(dòng)者在該單位工作年限超過十二年的,用人單位向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡呷圆怀^十二年;

(三)如果勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市上年度職工月平均工資三倍的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市上年度職工月平均工資六倍的數(shù)額支付;

這里所稱勞動(dòng)者月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

附《勞動(dòng)合同法》第48條:用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第87條:用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

第47條:經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的,按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的,向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

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